博士論文開題報告格式
開題報告是指開題者對科研課題的一種文字說明材料,是作為博士論文答辯委員會對學生答辯資格審查的依據材料之一,也是論文寫作或研究能否按計劃實施和開展的重要保證。下面是小編為大家整理的,希望你們喜歡。
第一步、論文擬研究解決的問題
內容要求:
明確提出論文所要解決的具體學術問題,也就是論文擬定的創新點。
明確指出國內外文獻就這一問題已經提出的觀點、結論、解決方法、階段性成果……
評述上述文獻研究成果的不足。
提出你的論文準備論證的觀點或解決方法,簡述初步理由。
撰寫方法:
你的觀點或方法正是需要通過論文研究撰寫所要論證的核心內容,提出和論證它是論文的目的和任務,因而並不是定論,研究中可能推翻,也可能得不出結果。開題報告的目的就是要請專家幫助判斷你所提出的問題是否值得研究,你準備論證的觀點方法是否能夠研究出來。
一般提出3或4個問題,可以是一個大問題下的幾個子問題,也可以是幾個並行的相關問題。
第二步、國內外研究現狀
內容要求:列舉與論文擬研究解決的問題密切相關的前沿文獻。基於“論文擬研究解決的問題”提出,允許有部分內容重複。
撰寫方法:只簡單評述與論文擬研究解決的問題密切相關的前沿文獻,其他相關文獻評述則在文獻綜述中評述。
第三步、論文研究的目的與意義
內容要求:
簡介論文所研究問題的基本概念和背景。
簡單明瞭地指出論文所要研究解決的具體問題。
簡單闡述如果解決上述問題在學術上的推進或作用。
基於“論文擬研究解決的問題”提出,允許有所重複。
第四步、論文研究主要內容
容要求:初步提出整個論文的寫作大綱或內容結構。由此更能理解“論文擬研究解決的問題”不同於論文主要內容,而是論文的目的與核心。
關於格式的論文範文
論格式合同規制和消費者權益保護
摘 要:格式合同廣泛存在於在經濟生活中,併發揮著重要的作用。然而在格式合同中,消費者往往處於不公平地位,其權利易受侵害。本文根據國外格式合同規制的法律實踐,從我國消費者權益保護的現實出發,嘗試提出建立我國格式合同規制的立法、行政和司法機制。
關 鍵 詞:格式合同;規制;消費者權益保護
中圖分類號:D923.6 文獻標識碼:A 文章編號:1007-8207***2013***07-0126-04
收稿日期:2013-04-20
作者簡介:李曉娟***1973—***,女,黑龍江雞西人,首都經濟貿易大學講師,研究方向為民商法。
自19世紀出現格式合同以來,隨著城市公用事業和商業的發展,其適用範圍不斷擴充套件,如今格式合同已普遍應用於現代經濟生活的各個領域。其存在有其必然性,但也有其缺陷,如何管理、控制和干預格式合同的負面影響,切實保護格式合同相對人——消費者的合法權益,維護合同的公平、自由和誠信的社會環境,需要進一步研討。
一、格式合同規制對消費者權益保護的必要性
格式合同又稱定式合同或者標準合同,指一方當事人按照另一方當事人提出的格式條款而訂立的合同。格式條款是當事人為了重複使用而預先擬訂,並在訂立合同時未與對方協商的條款。由於格式合同條款具有單方預先擬定的性質,因此,條款提供方在合同約定上具有優勢地位,而合同另一方只能對該合同條款概括地予以接受或不接受,在合同關係中處於附從地位。正是考慮到這一點,許多學者也把格式合同稱為“附和合同”。
從實踐看,格式合同提供方以格式條款侵犯消費者權益的現象屢禁不止。造成此種現象有以下原因,一方面是格式合同提供方和作為合同相對方的消費者經濟實力差距巨大和資訊不對稱所致,另一方面是消費者這一方的合同交涉能力較弱所致。雖然《合同法》在《民法》、《消費者權益保護法》、《保險法》、《海商法》等原則性規定的基礎上,強調了格式合同條款的制定應當遵循公平原則,明確了格式條款提供方提請對方注意和說明的義務、無效格式條款的種類、解釋原則等,但仍不全面。如果消費者形成集團,能夠以利益共同體的身份與格式條款提供方進行談判,交涉能力會大為增強。另外,在立法、司法上進一步強化公權力的干預,通過法律來增強弱勢方的交涉能力、平衡雙方的利益。近年來,中國消費者協會經常開展格式條款系列點評活動,蒐集不平等格式條款,新聞媒體上也時常曝光一些“霸王條款”或“霸王合同”。由上可見,為真正實現合同自由原則,保護消費者權益,必須加強對格式合同的規制。
二、格式合同規制和消費者權益保護的現狀
***一***國外格式合同規制的法律實踐
格式合同的存在有其合理性,但世界各國對格式條款的公平性有著嚴格的規定,限制格式合同的使用人利用不公平條款損害消費者的利益。英國是最早對不公平格式條款進行立法和監管的國家之一,相關的法規主要有:《1977年不公平合同條款法》和《1999年不公平消費者合同條款規範》。其中後者是目前英國監管不公平消費者合同條款的主要行政法規。該法第5條指出:“一個未經單獨協商的合同條款如果符合以下條件將被視為不公平的:違反良好意願的要求,造成合同當事人權利、義務明顯失衡,對消費者造成損害。”該規範以考察合同條款的“公平性”為其核心,並列出了關於不公平合同條款的非窮盡的指示性名單。具有典型示範意義的是英國對不公平消費合同條款採取了以行政為主導的監管模式,以行政手段矯正普遍性的不公平條款,而司法只是行政手段的後盾和個體救濟的途徑。為此,英國的“公平交易局”被賦予了較多的權力,成為行政執法的主導機構和核心協調機構。[1]
歐盟《消費合同中的不公平條件指令》第3條規定:“未經個別協商之合同條款,違反誠實信用原則要求,造成當事人間權利義務之重大不平衡,損害消費者利益的,視為不公平條款。”其強調消費者需要特別的保護,交易採用格式合同尤其如此。[2]另外,法國法中的“強行持續”程式,以強制性規範對某些合同的成立規定了一定思考時間,強制消費者在訂立合同之前權衡利弊。[3]德國法最早創制了消費者“反悔權”制度,加強了對消費者的保護。德國在1976年通過的《一般交易條款法》,從保護標準合同相對方的角度出發,對標準合同的管制在實體法、程式法、衝突法和適用範圍等方面做出了相當詳細的規定。
臺灣地區法規定了消費者對格式合同的事先審閱權。企業經營者與消費者訂立定型化契約前,應有30日以內之合理期間,供消費者審閱全部條款內容。違反前項規定者,該條款不構成契約之內容,但消費者得主張該條款構成契約之內容。主管機關選擇特定行業,參酌定型化契約條款的重要性、涉及事項多寡與複雜程度等確定了公告定型化契約的審閱期間。根據舉證規則,就已給消費者審閱格式條款的事實應由企業經營者負舉證責任。[4]我國香港早在1990年就頒佈了《管制免責條款條例》,該條例貫徹合同條款的“公平合理標準”,旨在限制合同一方當事人以合同條款、一般告示或特別向某些人發出的告示逃避民事法律責任。
***二***我國格式合同規制的法律實踐
鑑於格式條款在我國主要用於在水、電、氣、電信等公用事業領域和郵政、銀行、保險、鐵路、民航等關係國計民生的行業,為防止經營者藉助其優勢地位利用不公平條款侵害消費者合法權益,實踐中加強了對格式合同的規制。
然而,我國對格式合同的規制體制仍舊存在以下幾個方面的缺陷。
第一,缺乏一個專門規範格式合同的法律檔案。一些格式合同的規制分散在《消費者權益保護法》、《保險法》、《海商法》相關條款中。
第二,相關規定較為原則,實際操作難度較大。如《合同法》第39條規定了格式條款的制定原則、第40條規定了格式條款無效的情形、第41條規定了格式條款的解釋規則等,但這些規定仍然較為原則,實際操作中有一定難度,不能很好的滿足保護消費者權益的需求。 第三,格式合同糾紛解決途徑上存在缺陷。目前格式條款糾紛,可以通過司法途徑解決。司法的功能主要在於當消費者權益受到侵犯時,通過司法途徑進行救濟。在實現其救濟功能的同時,其判決的示範效應可以起到對相關違法行為的預防功能。但我們不可以假定,每一個司法生效判決作出後,相應型別的違法行為就不會再次出現。在我國格式合同立法本身不夠完善的前提下,法院在規制格式合同方面能起到的作用與現實的要求還有一定的差距。實踐中,消費者與格式條款提供方之間爭議所涉利益、訴訟標的額一般都較小,而按照司法程式解決費用較高、程式複雜、耗時較長,所以消費者往往因得不償失而放棄訴訟。
另外,進入訴訟程式,說明損害事實已經發生,這主要是一種事後處理機制。消費者作為格式條款非提供方,是格式合同的弱勢一方,採取行政措施加強事前防範和事中控制對其進行保護更是重中之重。
三、完善我國格式合同規制和消費者權益保護法律制度的思路
***一***明確格式合同規制的立法原則
筆者認為,對格式合同的規制首先應當遵循以下幾項立法原則:
⒈合同成立的合意原則。合同是民事主體雙方經過要約和承諾的合意。格式合同文字是一方當事人預先擬定的,其要約是完整的,對方當事人一般只有承諾或不承諾的選擇,幾乎沒有進行反要約的餘地,然而,在司法實踐中,這種單方意願一旦被他方接受卻不失為合同法上的“合意”。因此,消費者限於知識缺乏、限於資訊盲目接受、基於對方的壟斷地位無可選擇等簽訂的格式合同,很難說是有真正的合意。對於沒有真正合意的格式合同必然要進行法律規制,主要是通過國家公權力的適當干預增強消費者的交涉能力,否則,合同的本質即被篡改,合同就會成為一方當事人攫取利益的工具。因此,強調“合意”,必須保證消費者真正明瞭格式合同的內容,並對所購買、使用的商品和接受的服務有足夠了解,在此前提下,才能避免消費者輕率簽訂格式合同損害自身權益。同時,嚴格以合同的“利益均衡性”作為格式合同法律規制的價值判斷基準,才能實現合同的真正合意與公平。
⒉公平和誠信原則。公平和誠實信用原則是調整私法領域內民事關係的一項基本法律原則。在實際生活中,格式合同的制定者往往更多地從自身利益出發,或者濫用自己的壟斷和操縱地位,在合同權利義務的設定上損害了消費者的權益,並最終通過所謂的“契約自由”實現了自己的目的。這種違背公平和誠信原則的格式合同理應受到規制。貫徹公平和誠信原則,有必要借鑑國外立法例規定中一些具體認定標準,或者列舉出不符合該原則的具體事實,形成統一的執法標準。
⒊保護弱者利益的原則。弱者權利、利益保護問題是近年來法律價值的重要取向。在市場經濟體制下,即使建立了一整套有關公平競爭的法規和政策,但由於某些自然或社會原因也會使一些特殊群體的權利處於不利地位,作為格式合同相對方的消費者應屬其中。因此,在完善格式合同規制立法的基礎上,要建立嚴格的格式合同預防性審查制度,進一步做好事後救濟工作,嚴格規制和懲處公共企業和壟斷企業等利用格式合同損害消費者權益的現象,保障社會主義市場經濟的健康發展。
***二***完善消費者權益保護法的建議
從格式合同規制的角度出發,筆者認為即將修改的消費者權益保護法應修正以下內容:
⒈明確消費者利益保護的法律價值目標。在格式合同中,消費者往往處於弱勢地位,因此以合同的“利益均衡性”作為判斷基準,建構傾向於保護消費者利益的格式合同立法,符合當前的法律價值取向。當前,有利於消費者的立法原則已是世界消費者保護立法的發展潮流。在我國,有學者提出在合同效力認定上,應遵循約定有利於消費者原則,這一原則在一些立法中也有所體現。國家工商總局下發的《關於處理侵害消費者權益行為的若干規定》也明確了這一思想。值此消費者權益保護法修改之際,應借鑑國外立法中的強行持續制度甚至反悔權制度,完善消費者的求償權和懲罰性賠償制度,在立法層面確立我國缺陷產品“召回”制度,增加保護消費者隱私權的規定,細化消費者的知情權,以此為基礎加強對格式合同的規制,保護消費者權益。
⒉明確格式合同規制的具體法律標準。當前,嚴格規制利用格式合同損害消費者權益的行為,在立法上必須確立清晰的認定標準。在這方面,歐盟《不公平消費者合同條款指令》和英國《1999年不公平消費者合同條款規範》的“不公平條款”規定,給我們帶來了啟示。我國的地方立法也做出了積極的嘗試,如2001年實施的《上海市合同格式條款監督條例》,列舉了格式條款的禁止性規定;2002年實施的《鄭州市合同監督管理辦法》,也規定了格式條款的禁止內容;2006年北京市釋出的《關於加強北京市合同監督管理的若干意見》中,提出建立推行核心條款和禁止性規定製度,等等。這些都為在基本法律中列舉規定禁止性不公平格式合同條款打下了基礎,在消費者權益保護法中對此進一步明確規定應是可行之舉。2011年11月,北京市房山法院與房山區工商局聯合組建了北京市首個格式條款專家評審委員會,在首次聯席會議上認定“超市有權在無證據情況下終止會員資格並無須通知持卡人”等5條格式條款為“霸王條款”,將被要求修改或刪除,可謂是一大進步。
***三***格式合同的行政規制機制建設
我國《合同法》第127條規定,“工商行政管理部門和其他有關行政主管部門在各自的職權範圍內,依照法律、行政法規的規定,對利用合同危害國家利益、社會公共利益的違法行為,負責監督處理”。在當前司法實踐中,通過行政手段對格式合同進行規制更為直接和具有執行力。但是,作為格式合同行政規制主體的工商行政管理機關未能發揮其應有的作用。造成這種現象的原因主要有以下兩方面:第一,我國《合同法》第127條的規定的不夠具體,導致工商行政管理機關對格式合同的執法許可權不明確。工商行政管理機關及相關行政機關對格式合同的審批權存在干預合同自由的嫌疑。第二,工商行政管理機關職責範圍相當廣泛,承擔多種管理任務,無法對格式合同進行全面、細緻、有效的規制。 現代立法***尤其是國家法律層面***的總體趨勢是抽象性更強,彈性條款增多,其功能的發揮更加依賴於行政系統的執行及行政立法的細化。因此,格式合同規制應建立以行政規制為中心的規制機制,目前迫切需要解決以下問題
⒈強化以行政規制為重心的預防性機制建設。行政規制或行政監管,主要是通過行政機關的事先審查或事後處理來避免、消除格式條款的不合法、不合理的使用。目前世界上多數國家都採用不同的行政手段對格式條款加以干預,以公權力的介入來平衡合同雙方權益。在我國,依據合同法的前述規定,各級工商行政管理機關是格式合同規制的主導執法機關,並在整個規制體系中起著綜合協調的作用。當前,工商行政管理部門對格式合同的規制重點應放在事先預防方面,包括格式合同的研究和分類、嚴格格式合同的稽核和備案、推行合同示範文字、細化格式合同提供方的提示義務、加強企業信用管理制度建設等方面,在此基礎上做好公告和風險提示工作。
為保證行政主管部門能真正超越部門、行業利益做到公平、公正,國外的一些經驗是,在行政系統內設立專門的消費者權益保護機關,格式合同的規制是其職能的一個組成部分。如美國的聯邦貿易委員會和消費者保護局;英國在1973年成立的公平交易辦公室及公平交易指導長;法國“禁止條款濫用委員會”,日本的消費者廳;臺灣地區由“行政院”副院長為主任的消費者保護委員會①等。理論界大多認為在我國應建立專門的消費行政機構,格式合同的規制應是其重要的職能。隨著我國對保護`消費者重要性認識的提高,建立獨立的保護消費者的行政機構是可行的,也是必要的。如果僅在工商行政管理總局內部設立一個消費者保護局,這樣的做法並不可取。這樣的機構在協調各部門、統籌安排消費者權益保護方面尚顯力不從心,更何況對消費者保護中的頑症——格式合同問題——進行規制了。在未來的消費者保護機構中,可以設立一個專門負責審查格式合同的分支機構,負責格式合同行政規制的全域性性工作,並賦予其一定的行政裁決和處罰權。
⒉明確消費者組織的法律地位和職權。我國的消費者協會作為一個介於政府部門與民間組織之間的社會團體,因不是國家機關,所以沒有被授予執法的權力,在處理消費者投訴時只能依靠調解手段,或者求助於工商行政管理部門,或者就損害消費者合法權益的行為支援受害者起訴,消費者難以藉助其直接維護自身權益。對此,筆者認為應將其作為未來消費行政機構的組成部分,考慮授權消費者協會直接行使部分行政職權。
***四***格式合同的司法規制機制建設
當前對格式合同的司法規制主要體現為法院對個案的事後審查和救濟,未能發揮其在格式合同規制上的主動性和積極性。在立法完善格式合同具體法律認定標準的基礎上,應當強化法院對格式條款的審查權,對某些公用事業領域的企事業單位乃至行政機關制定的、涉及本部門交易活動的規定都納入到法院的司法審查範圍;加強格式條款“合意”環節的審查,明確區分合同的訂立與生效,判斷雙方當事人之間是否意思表示一致,避免將本不該訂入合同的、違反法律強行規定或違反誠實信用原則的格式條款認定為有效條款;法院在案件審理過程中,基於保護弱者的目的,對格式條款的解釋應根據案件的情況合理的運用客觀解釋和不利於格式條款提供方的解釋規則,以達到平衡雙方利益的目的。筆者認為,誠實信用原則是對格式合同進行司法規制的基本原則,同時可以彌補立法上的空白。借鑑國外成功經驗,成立消費者權益“小額賠償仲裁庭”、完善消費者保護公益訴訟和集團訴訟制度,也是完善格式合同司法規制和保護消費者權益的現實需要。
【參考文獻】
[1]戴嘉鵬.英國對不公平消費者合同條款的監管[J].中國工商管理研究,2004,***03***.
[2]杜志華.歐盟消費合同不公平條件指令評析[J].法學評論,2004,***05***.
[3]尹田.法國現代合同法[M].法律出版社,1994.
[4]黃立.民法債編總論[M].中國政法大學出版社,2002.
The Supervision of Standard Contract and the Protection of
Consumers' Rights and Interests
Li Xiaojuan
Abstract:Standard contract consists in economy widely,and it plays an important role.Whereas,consumer is often on a sticky wicket,and their rights and interests are prone to be harmed.According to the practice of supervision of standard contract overseas,and from the aspect of protection of the consumer's rights and interests,this essay tries to puts forward the supervision mechanism of legislation,administration and judicature of our country.
Key words:standard contract;supervision;protecting of consumer's rights and interests